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　　对赌，几千万上亿的对赌，是不是听着就很兴奋？

　　咱过年时打个小麻将什么的，赌上几千顶天了，人都是亿亿声，让人不得不感慨，赌博有轻于鸿毛，有重于泰山啊！

　　但此“对赌”别有深意，可不能与咱平时理解的“赌博”同日而语。

　　何为对赌协议？

　　你上网查，它会告诉你：

　　对赌协议又称估值调整协议，是私募股权投资（PE）中常用的一种价值调整机制。

　　对赌协议就是：

　　投融资双方对目标公司的估值不一致，产生的一种解决分歧的工具，并约定一个业绩目标，要是达成，投资方给融资方一些补偿，要是没达成，融资方也投资方一些补偿。

　　谁和谁赌？

　　说是对赌，但并不一定是双方，也可以是多方。

　　常见的主体有：

　　甲公司与乙公司对赌

　　甲公司与乙公司的股东对赌

　　甲公司与乙公司以及乙公司的股东3方对赌

　　个人投资者与乙公司对赌

　　个人投资者与乙公司的股东对赌

　　律师小贴士：

　　其实对赌协议本质上就是有意愿合作的双方的契约，所以其签订双方并不一定要是投资者和融资者，也可以是个人，你比如很多明星就和经纪公司签订了对赌协议。

　　但本文不讨论这些情况，主要立足于投资方与目标公司或其股东之前的对赌协议。

　　为什么要对赌？

　　一般来说，投资方与融资方对目标公司的认知和理解都会存在信息不对称，因此需要用对赌的方式来解决分歧。

　　你比方说：

　　A公司向B公司融资，A公司说自己“有一手好牌”，业务发展会特别好，今年能实现6000万利润，按10倍pe算，想要向B公司融资6个亿。

　　但B公司不信A的牌有这么好，认为最多能实现4000万利润，只愿意投资4亿。

　　基于这种认知差异，B说好，你说你能赚6000万，我就按你的投6亿，但如果你没赚到，你要补偿我。

　　A说行，但如果我赚到了甚至是超过了6000万，你要追加投资。

　　于是，一次对赌就此开始。

　　赌什么？

　　按照对赌标的的不同，对赌协议分为：赌业绩、赌利润、赌上市、赌用户数、赌增长率等。

　　对赌协议可以作为其他协议的一部分，不是一定要单独拟定的。

　　例如，投融双方可以在《增资扩股协议》中约定对赌条款。

　　怎么赌？

　　投资方与融资方约定，一定期限后要是目标公司达到了约定条件，比如业绩达标，投资方要做出哪些补偿；

　　要是目标公司没有达到约定条件，融资方要做出哪些补偿。一般分为两种，现金补偿或股权回购。

　　例如：

　　2007年，海富公司与世恒公司以及世恒公司的股东迪亚公司3方签订了《增资协议书》，并约定了对赌条款；

　　海富公司增资2000万取得世恒公司3.85％的股权。

　　如果世恒公司2008年净利润未达3000万，海富公司有权要求世恒公司和迪亚公司进行补偿；

　　补偿金额的计算公式为：(1-2008年净利润/3000万)×本次投资金额2000万。

　　后因世恒公司2008年度实际净利润仅为26858.13元，海富公司向法院提起诉讼，请求判令世恒公司、迪亚公司向其补偿1998.2095万元。

　　对赌协议涉及的法规有哪些？

　　对赌协议涉及公司法、合同法、财会制度甚至是民法。

　　在上述海富公司例子中，你觉得海富公司的要求最后会得到法院支持吗？

　　实际上，这个案子最终上到了最高人民法院，因为一审海富公司不服，二审世恒公司不服。

　　最高院的判决是：

　　海富公司与世恒公司的约定无效，因为这个损害到世恒公司股东和债权人的权益；

　　但海富公司和迪亚公司的约定有效，因为迪亚公司只是作为世恒公司的股东签订的对赌协议，因此迪亚公司需向海富公司赔偿1998.2095万元。

　　为什么世恒公司不用赔偿呢？

　　因为海富公司投资完成后，是作为世恒公司的股东身份而不是债权人，法规规定：

　　股东可从公司获得财产的途径只能是：依法分配利润、减资退股、清算分配剩余资产，除此之外股东无权直接从公司取得任何财产，否则是对公司债权人和其他股东权益的损害。

　　你看，海富公司好悬，要是没和迪亚公司签对赌协议，那2000万就打水漂了。

　　所以投资方签订对赌协议时要注意以下几点：

　　不要名为联营，实为借贷；

　　避免直接与目标公司签对赌（当然也可以，不过补偿方式选择股权回购，别搞现金补偿）；

　　最好和目标公司的大股东或实际负责人签订协议；

　　避免己方只享受权利而不承担经营风险，这是单向对赌；

　　律师小贴士：

　　如果投资方与融资方名为联营，实为借贷，那么他们的对赌协议也无效。

　　因为若为联营，则投资方是融资方的股东，若为借贷，则投资方是融资方的债权人，债权人的对赌协议得不到法律的支持。

　　对赌协议有这常见6大条款

　　1、业绩目标和双方付出

　　要约定投资方投资多少，企业方每年达到什么业绩。

　　2、考核标准

　　要约定对企业方是否达到业绩目标的评判标准，不一定是非得每年赚多少钱，也可以是市场占有率，品牌影响力等。

　　3、责任承担

　　要约定达成目标和没有达成目标时，双方分别需承担的责任和做出的补偿。

　　4、退出机制

　　作为投资者，对赌对于他们来说都是中短期的，而被投资的企业当然是希望企业做的越长越好，这就形成了一对矛盾，但投资者相对占优势，所以总会在对赌协议中约定退出机制。

　　从数学的角度讲，一个企业的发展可以大致上看成一条斜s型曲线，其斜率（一阶导数）先增大后减小，也就是说它的发展刚开始慢，然后越来越快，到达一个最大值之后，开始变慢。

　　而中短期投资者当然希望尽量的“收割”最大斜率值附近那一段。因此要约定退出机制和股权回购的相关条款。

　　5、意外应对

　　要约定如果出现意外情况，例如经济危机，公司破产时对投资方的利益补偿。

　　6、外部环境

　　要约定外部环境变化时双方的权利，例如有新股东的进入时，有原股东的退出时，是否有优先转让权和认购权。

　　对赌协议是否公平？

　　以下属“个人臆测”，可略过哦~

　　在对赌协议中，投资方毫无疑问是占优势的，因为他们好像只赚不赔，因此很多人认为对赌协议对融资方不公平。

　　但既然投资方是嫁闺女，当然要谨慎一些了，白花花的银子花出去，扔水里也要听个响吧。所以在对赌协议中，更多的体现了投资方的权益其实无可厚非。

　　而且，哪有只赚不赔的买卖啊，上述的例子你也看到了，要不是上诉到最高院，海富公司就得不到补偿了。

　　投资方不光要承担法律风险，还要承担信息不对称风险，融资方作为企业的经营者，当然是最了解企业的实力的，投资方只能从整个市场和行业来判断一二，因此在初次估值时难免出现投资方低估，融资方高估的情况，既然如此，有一个双方都认可的工具——对赌协议，来解决这一估值落差，何乐不为呢？

　　所以我觉得对赌协议既然是自由市场下的双方自愿的行为，它必定是相对公平的。

　　自由市场就像一个大型的洗衣机，不管你将衣物扔进去时是怎么样的角度，它最终都能荡涤到一个平衡的状态

　　当然，我并不是鼓吹自由市场拜物教，而是说目前，人们还找不到一种比自由市场更好的荡涤机制，来使得投资者与融资者双方在对赌时进行量化以达到所谓的公平。

作者：快法务

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